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03 Settembre 2018 | in categoria/e diritto edizione cartacea

#DirittoUtile - Divisione ereditaria di un immobile ausivo

Alberto (nome di fantasia per motivi di privacy) ci scrive di dover porre in essere una divisione ereditaria tra lui e i suoi fratelli di un immobile: la complessità sta nel fatto che l’immobile è costruito abusivamente (ossia privo di licenza o concessione edificatoria).

Alberto ci chiede se un contratto divisionale di tal fatta possa essere sanzionato con la nullità prevista espressamente dall’art. 40 l. 47/1985 la quale prevede quanto segue: ”Gli atti tra vivi aventi per oggetto diritti reali, esclusi quelli di costituzione, modificazione ed estinzione di diritti di garanzia o di servitù, relativi ad edifici o loro parti, sono nulli e non possono essere rogati se da essi non risultano, per dichiarazione dell’alienante, gli estremi della licenza o della concessione ad edificare o della concessione rilasciata in sanatoria ai sensi dell’art. 31...”.

Per  rispondere al nostro lettore va detto che parte della giurisprudenza  ritiene che il contratto di divisione ereditaria, seppur stipulato tra vivi, rientri comunque nella fase finale della successione a causa di morte e quindi non vada considerato come un atto tra vivi ai sensi del predetto articolo 40.
Da ciò ne consegue la validità del contratto divisionale stipulato tra gli eredi avente ad oggetto un immobile costruito senza una regolare licenza o concessione edilizia (si veda da ultimo Cass. 20041/2016 e, nello stesso senso, Cass. n. 2313/2010).

Tuttavia, Alberto deve prestare attenzione al fatto che non tutta la giurisprudenza è concorde sul punto, anche se l’orientamento sopra citato è ad oggi prevalente.


A cura dell'avv. Gabriele Trossarello
Studio a Chiavari
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